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贵公案例

罗某某与孙某某、敖某某转让合同纠纷案

贵州贵公律师事务所是一家专业法律服务机构。

     本站讯(管理员   万文祺)罗某某与孙某某、敖某某转让合同纠纷案一审法院最终判决解除转让合同,由被告退还原告18万元的转让款,委托人罗某某对判决结果表示满意。

附:该案代理词

代 理 词

尊敬的审判长、审判员:
贵州贵公律师事务所接受本案原告罗正国的委托,并指派我担任其诉讼代理人依法参加诉讼活动。接受委托后,我们认真听取了当事人的陈述,并进行了相关的调查取证工作,今天又参加了法庭调查。现依据本案的事实结合相关法律规定发表如下代理意见,谨供法庭参考。
一、本案被告之行为是严重的违约行为,是严重的违法行为。
“负责从正式移交之日起2个月内将营业执照、消防证、特业证等手续变更到原告名下,保证原告能合法、长期经营。”这是被告的合同义务,但从2008年9月22日正式移交以来,距今已经快1年的时间,其间原告曾催过被告数10次,但被告仍无法履行合同义务,导致转让之“怡心旅社”已被下令整改,在原告起诉后,被告还多次威胁原告撤诉,说他问过法官,此案原告无法胜诉,外地人打官司打不过他们当地人。
《合同法》第60条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第6条规定:“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”诚实信用原则是我国民商法的基本原则,诚实信用原则要求民事活动中的任何一方必须本着善意进行民事活动,任何恶意的即以损害对方或社会利益为代价获得己方利益的民事行为都违反了诚实信用原则,违反这一原则,尽管不违反任何法律条款和合同,但是,法官仍可裁定恶意方败诉,以求达到个体公正。
本案合同签订后,原告已按合同约定全面、及时的履行了自己的合同义务,但被告却迟迟无法履行自己的合同义务,在原告选择诉讼维权后,被告不但不心存愧意,相反还变本加厉,以言语威胁。
我们认为,被告的行为已严重违反合同的约定,严重违反国家法律之规定,严重违反合同诚实信用之原则,其行为是严重的违约行为,是严重的违法行为。
二、本案原告享有合同的法定解除权。
《合同法》第94条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”本案由于被告无法履行其合同义务,经原告数次催告仍无法履行,因此,原告可依《合同法》第94条规定解除合同。
在此,我们要重点强调并且申明的是:“此为原告之法定解除权,是法律赋予当事人在条件成就时依法享有的权利。”本案原告虽仍在经营“怡心旅社”,但由于被告之违约违法行为成就,故原告仍能取得法律规定的合同解除权,跟“怡心旅社”是否还在经营没有任何关系。
本案如果以“怡心旅社”还在经营为由不支持原告诉请的话,那就是以判决的形式公然的保护被告的这种违约违法行为,在此我们举一个简单的类似例子:“甲卖辆车给乙,但由于自己的因素,行驶证被吊销,一直无法过户给乙,导致乙一直以来都是在开着一个花钱买来的“黑车”,试问此时乙能没有合同解除权吗?能以车还在开着,还没有被交警逮着而抗辩吗?”
“怡心旅社”虽还在经营,但其没有任何证件,其就是非法经营,对此法律是不予保护的,原告深知此理,解除合同,其行为法律应积极保护并大加宏扬。
解除权本身存在的必要性在于对违约方的制裁,对非违约方的救济,只有尊重当事人的法定权利,才能全面体现解除权存在的价值。
三、本案被告应依法承担赔偿责任。
〈合同法〉第113条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益。”本案由于被告严重违反合同约定及国家法律规定,不履行其合同义务,给原告造成巨大损失,因此,其理应依法承担赔偿责任。
四、本案被告应退还原告支付的转让款180000元。
〈合同法〉第97条规定:“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状,采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”
本案原告依法解除合同后,被告应退还原告支付的转让款180000元,并赔偿因此给原告造成的损失。
五、被告应赔偿原告实际损失10550元。
原告于2008年9月22日正式接手“怡心旅社”后,向两个房东缴纳了租房押金3000元,花1250元购买一个“美的”牌热水器,花3000元购买了一台电脑(其中2000元是被告支付的),花500元向被告购买一个扫描仪,并于今年的6月17日缴纳了半年的房租7200元,因此产生4个月的房租损失4800元,以上共计10550元。
六、被告应赔偿原告可期得利益109450元。
1、可期得利益应该得到赔偿。
A、可期得利益是指当事人在订立合同时期望通过合同履行获得的各种利益的总和,包括合同履行后可以获得的利益;对于可期得利益的保护可使合同在被违反的情况下达到合同被履行的状态,保护可期得利益可代替合同的履行。
B、〈合同法〉第113条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益。”这一规定表明了违约损害赔偿采纳了完全赔偿原则,即违约方应赔偿受害人的实际损失和可期得利益的损失,通过完全赔偿原则的适用,可以使受害人恢复到合同订立前的状态,或者恢复到合同如期履行的状态。
可期得利益是一种未来的必须通过合同的继续履行才能实现的利益,是当事人订立合同时能合理预见到的利益,尽管它没有为当事人实际享有,但只要合同如期履行,当事人就会获得的利益,因此,它属违约方应予赔偿的范围。
C、不赔偿可期得利益的坏处。
可期得利益的损失尽管不是现实的利益损失,但如果对这一损失不予赔偿,就不能完全弥补受害人所遭受的损害,特别是在受害人与他人订立了转售合同的情况下,因违约方的违约使受害人不能履行其与他人订立的合同,受害人将赔偿对其他合同当事人所造成的损失,这些损失应该通过可期得利益的赔偿而得到弥补。
从交易秩序看,若不赔偿可期得利益的损失,则很容易造成这样的后果,在债务人履行合同不如承担赔偿积极损失的责任对其更有利时,他就会宁可赔偿对方的积极损失也不愿再履行合同,这无疑是给故意违约敞开了大门,尤其在合同标的物价格不断上涨的情况下,出卖人极有可能将标的物一物数卖,即使补偿了先前的买受人的积极损失,他仍可通过一物数卖获得一定的利润。所以,不补偿可期得利益的损失会刺激当事人违约,对交易秩序的维护是不利的。
D、赔偿可期得利益损失,在法律上并没有加重违约方的责任,因为这些损失的赔偿本来就是加害人应该承担的责任。
E、可期得利益应予赔偿,这在各国立法中已得到普遍确认。
〈法国民法典〉第1149条规定了“全部赔偿原则”,其内容包括两个方面,一为所受损失,二为所失利益,这里的“所失利益”指如果合同得到适当履行时对债权人所会发生的利润没有实现,这里的“所失利益”与我国合同法上的可期得利益相近似。〈国际商事合同通则〉第7.4.2条(完全赔偿)规定:“受损害方当事人对由于不履行而遭受的损害有权得到完全赔偿。”此损害既包括该方当事人遭受的任何损失,也包括其被剥夺的任何收益,这里的其被剥夺的任何收益也包括了可期得利益。
可见,可期得利益的保护符合国际惯例,对保护正当公平交易,促进国际国内的经济发展有着重要意义。
2、被告应赔偿原告可期得利益109450元。
根据原告提供的〈旅客登记表〉显示,从2008年9月28日到2008年12月12日一共76天的营业收入为33385元,每天收入为439元,每月收入为13170元,再减去治安费200元/月,门岗、卫生费300元/月,水电费600元/月,房租2700元/月,每月净收入平均为9370元。
原告和两个房东签订的租赁合同截止于2011年4月和2011年7月,最少的一家都还有1年零8个月即20个月的租赁期限,原告每月净收入平均为9370元,20个月就为187400元,但考虑到被告支付能力等因素,原告只主张了109450元。
综上所述,本案转让合同真实客观,合法有效,原告已按合同约定全面及时履行自己的合同义务,但由于被告在长达将近1年的时间里无法履行自己的合同义务,原告因此而依法享有合同解除权,并有权要求被告赔偿其因此而造成的所有损失。在此,望贵院能认真考虑原告的代理意见,明查本案事实,本着公平、公正的司法态度,对本案做出合法、公正的判决,以体现司法的公正与严明。
  
此致
贵阳市云岩区人民法院 
代理人:宋盛玄
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